Adeguati assetti: consapevolezze e responsabilità per amministratori e sindaci

Marzo 2023

Articolo dell'Avv. Matteo Filippi
 
Il Codice della Crisi d'Impresa e dell'Insolvenza (D.Lgs. n. 14/2019 e successive modifiche - CCII) ha imposto l’obbligo per tutte le imprese di dotarsi di strumenti (c.d. assetti adeguati) in grado di prevenire la crisi e garantire la continuità dell'attività imprenditoriale, oltre che una gestione corretta e consapevole dell'impresa.

Il Codice della Crisi d'Impresa e dell'Insolvenza (D.Lgs. n. 14/2019 e successive modifiche - CCII) ha imposto l’obbligo per tutte le imprese di dotarsi di strumenti (c.d. assetti adeguati) in grado di prevenire la crisi e garantire la continuità dell'attività imprenditoriale, oltre che una gestione corretta e consapevole dell'impresa.
Gli imprenditori sono chiamati ad adottare un assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato e proporzionato alle dimensioni ed alla tipologia dell'impresa ed idoneo ad individuare tempestivamente eventuali squilibri patrimoniali ed economico-finanziari.
Gli amministratori sono tenuti ad accedere tempestivamente alle prime avvisaglie di squilibrio ad uno degli strumenti di regolazione della crisi e dell'insolvenza. I creditori pubblici qualificati da parte loro segnaleranno ad amministratori e sindaci esposizioni debitorie nei loro confronti superiori a determinate soglie: tali segnalazioni costituiranno importanti segnali di allarme.
Dalla mancata adozione di un assetto adeguato e dalla mancata o intempestiva reazione ai segnali di crisi deriverà la responsabilità personale degli imprenditori, e quindi di amministratori e sindaci, verso la società, i creditori sociali, i singoli soci ed i terzi.
Infine, vengono riportate alcune indicazioni autorevoli sugli assetti da acquisire per assolvere agli obblighi di legge.
 
Introduzione
Partendo dalla constatazione che la crisi di impresa consuma progressivamente l’azienda arrivando ad erodere, assieme agli elementi improduttivi, anche gli assetti virtuosi e produttivi, il Codice della Crisi d’Impresa e dell'Insolvenza (D.Lgs. n. 14/2019 e successive modifiche - CCII) ha istituito l'obbligo per tutte le imprese (siano esse individuale o collettive, di piccole o di grandi dimensioni) di dotarsi di strumenti (c.d. assetti adeguati) idonei a prevenire la crisi e garantire la continuità dell'attività imprenditoriale.
Si è dunque stabilito che l’imprenditore debba essere nelle condizioni di poter cogliere i primi sentori della crisi e di assumere le conseguenti iniziative.
 
Gli assetti adeguati, beninteso, non servono solo all’emersione anticipata della crisi, ma anche ad una corretta gestione dell’impresa riguardando, oltre all’assetto contabile, anche quello organizzativo ed amministrativo.
Non si tratta in ogni caso di inutili adempimenti a carico dell'imprenditore: gli assetti adeguati sono invece strumenti indispensabili per l'esercizio corretto e consapevole dell'attività imprenditoriale, onde evitare di mettere inutilmente a repentaglio i posti di lavoro ed il patrimonio proprio, dei fornitori e degli stakeholders.
 
Norme di riferimento
La previsione normativa sugli assetti adeguati è contenuta all’art. 375, comma 2 del CCII che, introducendo il secondo comma dell’art. 2086 c.c., ha stabilito che: “L'imprenditore, che operi in forma societaria o collettiva, ha il dovere di istituire un assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato alla natura e alle dimensioni dell'impresa, anche in funzione della rilevazione tempestiva della crisi dell'impresa e della perdita della continuità aziendale, nonché di attivarsi senza indugio per l'adozione e l'attuazione di uno degli strumenti previsti dall'ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuità aziendale”.
Il principio va letto unitamente a quanto riportato dall’art. 3 del CCII che, al comma 1 dispone in relazione all’imprenditore individuale l’obbligo di “adottare misure idonee a rilevare tempestivamente lo stato di crisi e assumere le iniziative necessarie a farvi fronte”, mentre al comma 2 conferma l’obbligo in capo all’imprenditore collettivo di adottare un assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato ai sensi dell’articolo 2086 del codice civile.
 
Nel dettaglio
Gli assetti adeguati sono quindi delle misure, proporzionate alle dimensioni ed alla tipologia dell’impresa, che le aziende devono adottare al fine di (art. 3, comma 3 CCII):

Responsabilità di amministratori e sindaci
Come noto, gli amministratori sono responsabili civilmente del loro operato in tre direzioni:

L’art. 2403 c.c. impone poi in capo al collegio sindacale la vigilanza: “sull’osservanza della legge e dello statuto, sul rispetto dei principi di corretta amministrazione ed in particolare sull’adeguatezza dell’assetto organizzativo, amministrativo e contabile adottato dalla società e sul suo concreto funzionamento”.

I sindaci (art. 2407 c.c. commi 2 e 3) “sono responsabili solidalmente con gli amministratori per i fatti o le omissioni di questi, quando il danno non si sarebbe prodotto se essi avessero vigilato in conformità degli obblighi della loro carica. All'azione di responsabilità contro i sindaci si applicano, in quanto compatibili, le disposizioni degli articoli 2393, 2393 bis, 2394, 2394 bis e 2395”.
 
È chiaro, dunque, che amministratori e sindaci potranno essere ritenuti personalmente responsabili di non aver colto (in assenza di adeguati assetti) o di aver del tutto ignorato gli eventuali squilibri, l’insostenibilità dei debiti nei 12 mesi futuri o la sussistenza di concreti segnali d’allarme.
Come prescrive infatti il CCII, al verificarsi di tali fattispecie l’imprenditore deve assumere “senza indugio le iniziative necessarie a farvi fronte”. Da rimarcare che, ai sensi dell’art 120 bis CCII, “L'accesso a uno strumento di regolazione della crisi e dell'insolvenza è deciso, in via esclusiva, dagli amministratori unitamente al contenuto della proposta e alle condizioni del piano”. Ciò vale a rafforzare dunque la responsabilità degli amministratori, che sono tenuti ad agire in prima persona alle prime avvisaglie della crisi per cercare di risolverla con gli strumenti forniti dall’Ordinamento, potendo per il resto limitarsi ad “informare i soci dell'avvenuta decisione di accedere a uno strumento di regolazione della crisi e dell'insolvenza e a riferire periodicamente del suo andamento” (comma 3).
A tutela degli amministratori ed in analogia con la previgente normativa riguardante i sindaci, il medesimo art. 120 bis CCII dispone al comma 4 che: “Dalla iscrizione della decisione nel registro delle imprese e fino alla omologazione, la revoca degli amministratori è inefficace se non ricorre una giusta causa”.
 
Le segnalazioni dei creditori pubblici qualificati
Il già citato art. 25 novies CCII dispone che: “L'Istituto nazionale della previdenza sociale, l'Istituto nazionale per l'assicurazione contro gli infortuni sul lavoro, l'Agenzia delle entrate e l'Agenzia delle entrate-Riscossione segnalano all'imprenditore e, ove esistente, all'organo di controllo, nella persona del presidente del collegio sindacale in caso di organo collegiale, a mezzo di posta elettronica certificata o, in mancanza, mediante raccomandata con avviso di ricevimento inviata all'indirizzo risultante dall'anagrafe tributaria”, il verificarsi di esposizioni debitorie nei loro confronti in misura già sopra nel dettaglio indicata.
Trattasi evidentemente di soglie piuttosto basse.
Pare in ogni caso evidente che, in caso di mancata assunzione di iniziative idonee a far fronte alla crisi, la ricezione della suddetta segnalazione del creditore pubblico qualificato fisserà il dies a quo a partire dal quale decorrerà l’azione di responsabilità di amministratori e sindaci in caso di azione di responsabilità.
 
Come adempiere agli obblighi di legge
Si riporta di seguito il disposto di sentenze, linee guida autorevoli e disposizioni normative che, senza pretesa di esaustività, possono costituire un importante riferimento nella predisposizione di assetti adeguati in azienda.
Un primo contributo viene da un provvedimento giudiziale molto citato in merito: il decreto emesso in data 19.01.2022 dal Tribunale delle Imprese di Cagliari nel procedimento n. 188/2021 ex art. 2409 c.c. In tale contesto, infatti, l’ispettore nominato dal Tribunale aveva constatato sussistere nell’azienda ispezionata tutta una serie di mancanze sotto il profilo organizzativo, amministrativo e contabile ed il Tribunale ha fatto proprio lo schema riferito dall’Ispettore, dando quindi viceversa atto dell’importanza di tutti quegli adempimenti omessi al fine della corretta predisposizione di assetti adeguati.
In particolare, le mancanze segnalate nel provvedimento citato sono le seguenti:

A) Con riferimento all’assetto organizzativo:

B) Con riferimento all’assetto amministrativo:

C) Con riferimento all’assetto contabile:

Un altro importante apporto ai fini dell’implementazione degli adeguati assetti lo troviamo al punto 3.5 delle Norme di comportamento del Collegio sindacale di società non quotate del Consiglio Nazionale dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili, ove si afferma che la presenza di assetti adeguati è riconducibile:

Il CNDCEC conclude affermando che: “Il sistema organizzativo aziendale, progettato sulla base delle caratteristiche dell’impresa, deve comunque essere in grado di favorire l’individuazione e l’attribuzione delle responsabilità, le linee di dipendenza gerarchica, la descrizione dei compiti e la rappresentazione del processo aziendale di formazione e attuazione delle decisioni”.

Non da ultimo, è importante sottolineare che l'adozione di assetti adeguati deve essere accompagnata dalla diffusa adozione di strumenti di compliance obbligatori e volontari, fondamentali per garantire la conformità alle normative vigenti e per prevenire potenziali violazioni che potrebbero causare conseguenze negative, idonei a garantire un'adeguata gestione dei rischi e una maggiore trasparenza nell'operato dell'azienda.
In questa prospettiva vanno infatti ad esempio richiamate: